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汪廖律师|对刑事案件程序及二审辩护的一点看法(写在王成忠二审宣判后)
发布时间:2021/5/20      浏览次数:

王成忠案二审宣判

 

   由著名律师徐昕教授参与辩护因法官涉案管辖问题引发争议同一个法院刑庭庭长审民庭庭长),获得全国法律人高度关注的王成忠案于2021420日迎来二审宣判结果维持原判相信每一位认真观看过庭审直播的人都会对这个结果留下深深的遗憾我陆续看了三回庭审直播根据庭审直播的内容判断确信这个案件是无罪的也相信二审会是好的结果哪怕折衷判个免于刑事处罚也应是意料之中的事我所在的一个汇集全国刑辩高手的微信群中大多数人判断无罪对结果判断错误的人发红包结果下起了红包雨)。


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程序正义是一种看得见的正义

 

  程序正义是一种看得见的正义迟迟等不来判决结果也显示这个案件背后的复杂博弈抛开政治因素王成忠案件维持原判的原因之一或许是法官做了庭审展示内容之外的案件事实方面的其他考量没有坚守程序正义宣判当天检察官还补充证据且没有直播就是一种体现)。通过这个案件可以得出一点我对我国目前刑事案件审判实践的判断那就是程序辩护的作用越来越有限程序正义的理念有待大大提升据我的观察多数刑事案件的法官仍然以实体公正为重中之重他们内心中对程序问题的考量仅仅比普通人稍微高一点远不及真正法律人对程序公正的把持这是一种现实的无奈所以辩护要出效果应当多角度多方位进行以实体辩护为基础辅之以证据辩护程序辩护不可舍本逐末

 

 

程序辩护

 

   对于程序辩护 司法部门已经不再如刚开始面对犀利的程序辩护时那般手足无措君不见每次进入公众视野的案件经过辩护律师艰苦卓绝的抗争淋漓尽致的程序辩护带来案件的进展或改变管辖或撤回起诉或排除非法证据或最终妥协获得良好结果然而司法部门很快吸取教训为消除听法律的还是听法官的这样问题以免庭审过程中遭遇辩护律师依法死磕”,有关部门积极推动法律规范的修改将相关程序问题的主动权牢牢收归到裁判者手中以实现法官是法庭的国王”。非法证据排除的启动如此原规定先行审理排非事项后法官可自由决定先后顺序),关于证人出庭作证的决定如此是否启动通知证人出庭由法官决定标准模糊此外检察院层面为了应对律师辩护团队的强大攻击力依据检诉规则可以集全国检察官之力参与一地案件的办案法院层面为了应对同案被告人之间的相互对质削弱供述的真实性),推进庭审进度还发明了分案审理的怪招并作为经验全国推广种种有违法律有违法理的行径公然上演何来程序正义

 

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辩护经验

 

  在艰难的刑事审判司法环境下需要思考如何才能过获得好的判决结果关于二审辩护通过最近一个案件自我总结了几点经验记录下来以供将来参考一涉恶案件一审诈骗罪判处三年敲诈勒索罪判处三年合并执行四年六个月二审改判合并执行三年缓刑三年六个月我总结了二审案件的辩护经验也许存在偏差确是切身体会

1.刑事上诉状必须精炼有力切中要害改判理由充分且问题无法回避

2.与二审法官借机进行有效充分沟通摸清法官心态提前做好应对准备

3.需要寻找新证据激活证人证言专家证人意义重大);

4.切记法官始终是以实体问题为考虑基点仅程序问题难以撼动二审法官需要以实体无罪轻罪为抓手辅以证据程序问题多角度展开

5.需要进行取舍围绕核心问题集中发力细枝末节有时可以放弃好让法官好写判决书);

6.案件改判的一个重点难点是量刑平衡问题在共同犯罪中存在作用大小扯皮情况下注意来自同案犯的压力);

7.总之改判二审法官会有压力需要法官专业公正且智慧需要律师站在法官角度思考问题给各方有台阶下——仿佛改判是由于新问题的发现而非原审的疏忽

 

Procedural defense

辩护理由

 

  在收到判决书的时候我发现二审判决书中对律师的辩护理由都不予支持但在不予支持的理由中零星几句点到了事实认定的变化可谓用心良苦),并以退出违法所得作为改判的新的事实和理由貌似一审没有做错什么)。实质上二审辩护律师做了大量准备工作包括申请专家证人到法院作证申请调取了新的证据甚至为了二审法官书写判决书便利放弃了部分上诉理由的坚持另外二审法官为了进一步查明案件事实安排将分案审理的同案犯通过视频参与庭审接受询问一审辩护人提出过申请未获准许二审法官主动安排难能可贵),安排未上诉关联重要同案犯到庭参与诉讼等等都体现了二审法官所做的努力但无论是二审法官的努力还是辩护方卓有成效的准备工作在判决书的内容里仅仅轻描淡写一笔带过给足了原审的面子这就是中国特色刑事司法实践的产物但不得不说该判决充分体现了二审法官的中国式智慧

 

 

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汪廖 浙江东瓯律师事务所执行主任合伙人律师中国民盟盟员博士研究生温州市律协刑委会刑诉部部长专家组成员温州市律协涉外与海商海事专业委员会委员浙江省律协刑事专业委员会委员浙江省律协首批律师专业能力评定律师刑事类),温州市龙湾区人民政府法律顾问龙湾区人民政府法律咨询专家库成员龙湾区人大常委会立法咨询专家温州医科大学人文和管理学院实务导师(2015-2017)。执业至今获得30余起无罪效果案件

 

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